Bli kund Annonsera
torsdag 28 mars 2024
Mitt i juridiken
Mitt i juridiken
Läs direkt!
Publicerad: 4 september 2009,

Patentering av mjukvara – sänkta krav för teknisk karaktär?

Innovationsintensiva företag, tex ledande IT- och telekomföretag, arbetar idag intensivt med att skydda sina programvaror för att skapa konkurrensfördelar och handlingsutrymme. Upphovsrätten nämns ofta i samband med skydd av programvara men utvecklingen har visat att patent numera är en klart starkare skyddsform för den tekniska tillämpningen av ett datorprogram. Det skriver Magnus Nordin, auktoriserat europeiskt patentombud, och Helena Magnusson, jurist, i Awapatents softwareteam.
Helena Magnusson
Magnus Nordin

VERKTYG

»
Tipsa en vän

Under det gångna året har Patentbesvärsrätten (PBR) meddelat flera intressanta avgöranden, som visar en diskrepans i tolkningen av begreppet ”teknisk karaktär” i samband med uppfinningsundantaget i i den svenska patentlagen (1967:837). Detta är ett komplext område, så komplext att det Europeiska patentverket (European Patent Office, ”EPO”) under hösten 2008 hänsköt ett antal frågor till EPO:s stora besvärskammare rörande tillämpligheten av uppfinningsundantaget för datorprogram (pågående ärende G3/08). Frågorna är av fundamental betydelse för definitionen av gränsen för patenterbarhet av datorprogram som enligt lag som sådana faller utanför uppfinningsbegreppet. Enligt praxis anses en uppfinning patenterbar endast om den har teknisk karaktär. Klart är att det trots uppfinningsundantaget generellt ändå är möjligt att få patent på ett datorprogram om datorprogrammet är relaterat till någon form av teknisk problemställning eller kräver någon form av tekniskt beaktande. Främst handlar det om hur patentkraven utformas.

Nationella domstolar i olika länder har emellertid dragit åt olika håll i sin praxis vad gäller tolkningen av uppfinningsundantaget för datorprogram och innebörden av begreppet teknisk karaktär. Dessutom föreligger i vissa fall även en brist på överensstämmelse mellan avgörandena i EPO:s besvärskammare. Å ena sidan har EPO:s besvärskammare slagit fast att det krävs en teknisk effekt som går utöver ”normal” fysisk interaktion mellan program och dator för att teknisk karaktär skall föreligga (T 1173/97 IBM). Å andra sidan har man även ansett att programvara som involverar tekniska medel, t ex körs på en dator, per definition anses uppvisa teknisk karaktär (T 258/03 Hitachi). Den senare bedömningen är tveklöst mer generös än den tidigare avseende vad som kan anses ha teknisk karaktär.

Det bör för tydlighetens skull påpekas att resultatet av G3/08 inte kommer att innebära något stopp för patentering av programvara. Man kommer även fortsättningsvis att kunna patentera programvarurelaterade uppfinningar. Däremot kommer resultatet att indikera hur en programvaras eventuella tekniska karaktär ska kunna fastställas. Det är också helt klart att resultatet av G3/08 kommer att få stor betydelse, inte bara för tillämpningen av den Europeiska patentkonventionen (European Patent Convention, ”EPC”), utan också för bedömningen av nationella svenska patentansökningar avseende programvara.

Under förra året återförvisade Patentbesvärsrätten, PBR, två intressanta ärenden till Patent- och registreringsverket, PRV, rörande patentering av programvara, PBR mål 04-059, 2008-06-25 (OMX) samt PBR mål 04-075, 2008-08-12 (EasyContact).

I det första målet fick OMX Technology AB inledningsvis avslag av PRV på sin patentansökan avseende ett automatiskt börshandelssystem, särskilt utformat för kombinationer av finansiella instrument. PRV ansåg att den i patentkraven angivna uppfinningen saknade teknisk karaktär och att den därmed inte tillhörde det patenterbara området. Uppfinningen avsåg en datorarkitektur för ordermatchning i realtid i ett automatiskt börshandelssystem. Kärnan hos uppfinningen var att en dator hanterade ordermatchningen, varigenom behandlingsföljden blev lätt att styra, medan en annan dator utförde mer komplexa beräkningar och lagrade resultatet i ett minne till vilket ordermatchningsdatorn hade åtkomst.

I det andra målet fick EasyContact AB inledningsvis även avslag på sin ansökanav PRV på samma grund, att uppfinningen saknade teknisk karaktär och att den därmed inte tillhörde det patenterbara området. PRV ansåg att patentkraven såsom de definierades i ansökan praktiskt taget omfattade en dataimplementerad affärsmetod. Uppfinningen avsåg ett telefonnät med mobiltelefoner, vilka kommunicerade via telefonnätet med en server. Mobiltelefonerna innehöll en anordning för inmatning av data som hänförde sig till objekt för köp och försäljning och en enhet för överföring av dessa data till servern, medan servern innefattade minne, enhet för mottagning och jämförelse av data, en enhet för val av objekt för försäljningsamt en enhet för upprättande av samtal mellan en mobiltelefon som användes för att köpa ett objekt och en mobiltelefon som användes för att sälja objektet.

I OMX- och EasyContactmålen fann PBR att respektive uppfinning såsom den definierats i de oberoende kraven uppenbarligen avsåg ”tekniska överväganden” och därmed också fick anses ha teknisk karaktär. Bedömningarna har till synes grundats på mål T 769/92 (Sohei) från EPO:s besvärskammare, som klargör att en uppfinning bestående av funktionella särdrag som implementeras av datorprogram inte är undantagen från patenterbarhet om det krävs tekniska överväganden för att lösa det problem som uppfinningen avser att lösa. I OMX-fallet hänvisar PBR generellt till Soheimålet tillsammans med annan praxis från EPO:s besvärskammare. PRV avslog för övrigt OMX-ansökan den 14 maj i år på grund av bristande uppfinningshöjd. EasyContactansökan avskrevs av PRV eftersom sökanden inte inkommit med svar på föreläggande om bristande uppfinningshöjd.

PBR:s bedömning i de båda avgörandena ligger mer i linje med IBM-målet än Hitachi- målet. Om PBR hade resonerat i linje med Hitachimålet, skulle det varit tillräckligt att visa att alla oberoende krav – produktkrav såväl som metodkrav – de facto omfattade tekniska medel (som t ex en dator i OMX-målet och mobiltelefoner i EasyContactmålet), istället för att som nu tvingas motivera att tekniska överväganden faktiskt gjorts, vilket får anses vara ett mer subjektivt sätt att bestämma teknisk karaktär.

Därför är det intressant att PBR i ett avgörande från februari i år (PBR mål 04-329, 2009-02-06) vid bedömningen av en uppfinning rörande ett kortspel av memorytyp istället nöjde sig med att, i linje med Hitachimålet, konstatera att förekomsten av en kortlek i sig var ett tekniskt medel vilket gav uppfinningen teknisk karaktär. Det är enligt vår uppfattning tveksamt om den sökta uppfinningen skulle ansetts ha teknisk karaktär för det fall att PBR istället krävt tekniska överväganden. I det här fallet avslogs ansökan istället på grund av avsaknad av uppfinningshöjd, vilket också prövades direkt av PBR till skillnad från i de andra avgörandena, där återremittering till PRV för vidare granskning skedde.

Har PBR således sänkt nivån för begreppet teknisk karaktär? Svaret på frågan förefaller vara ja, och det oavsett vilket uppfinningsundantag som åberopas. ett avgörande från PBR i februari rörande mjukvara (PBR mål 04-165, 2009- 02-27) gjorde rätten bedömningen att ett system för identifiering och utvärdering av datorutrustning samt spårning av förlorad datorutrustning inte föll in under någon av de i 1 § patentlagen angivna undantagen samt att detta system fick anses ha teknisk karaktär. PBR hänvisade både till OMX-målet och till Spelkortsmålet. Någon närmare utredning kring begreppet teknisk karaktär gjordes däremot inte utan man nöjde sig med att konstatera att de olika anordningarna i systemet var för sig fick anses vara av teknisk art. Ett motsvarande resonemang har därefter förts av PBR i såväl ett avgörande från mars (mål 05-001, 2009-03-25) där bland annat förekomsten av en server ansågs räcka för teknisk karaktär, som i det allra senaste avgörandet (PBR mål 05-437, 2009-07-16) vilket beskriver ett förfarande för att följa skogsvårdsinformation med hjälp av en elektroniskt programmerad etikett vars förekomst gav teknisk karaktär enligt PBR.

Kan man med ett patentkrav som avser datorprogram således undvika uppfinningsundantaget genom att explicit ange användandet av en dator eller ett datoravläsningsbart lagringsmedium (t ex en CD eller diskett)? Denna fråga är en av dem som det pågående G3/08-ärendet väntas besvara på Europanivå. Med tanke på aktuella avgöranden från PBR tycks i Sverige i skrivande stund så vara fallet.

Därför emotses med stort intresse det stundande G3/08- beslutet från EPO:s stora besvärskammare. Särskilt för IT- och telekombolag är det viktigt att veta var gränsen går för patentering av programvarurelaterade uppfinningar. Bolagen kommer i framtiden sannolikt att i än högre utsträckning vilja patentera sina programvaror, då allt mer funktionalitet flyttas från utrymmeskrävande och dyr hårdvara till flexiblare och billigare mjukvara. En välvårdad mjukvarupatentportfölj är och kommer även fortsättningsvis att vara en betydelsefull tillgång för det egna företaget.

FAKTA

Rättsområde: IT-rätt, Patenträtt

PRAKTIKERARTIKEL

Sanningen om könstillhörighetslagen

Den 17 april ska riksdagen besluta om en ny könstillhörighetslag som ska göra det enklare att ändra juridiskt kön. Vad innebär det egentligen – rent rättsligt?

Ny domare

Regeringen har den 27 mars utnämnt en ny lagman.

MSA studenternas po-puläraste arbetsgivare

För femte gången erövrar Mannheimer Swartling titeln som den mest attraktiva arbetsgivaren när juriststudenterna rankar sina kommande potentiella arbetsplatser.

Foto G. Fessy, EU-domstolen

Ny EU-domare föreslås

Efter att ha genomfört intervjuförfarande förslår nu Domarnämnden att Fredrik Schelin utses till Sveriges domare i EU-domstolen.

Jurist blir ledamot i Fondtorgsnämnden

Chefsjuristen Anders Sjöborg förordnas som ledamot i Fondtorgsnämnden.

DOMARBLOGGEN

Häktning av barn

Om lagens särskilda krav för häktning av barn handlar det senaste inlägget på Domarbloggen.

Foto ANDREY POPOV

52 nya advokater

Styrelsen för Sveriges advokatsamfund antog 52 nya ledamöter vid sitt sammanträde den 14 mars. 35 advokater har utträtt ur samfundet.

Det gångna året i Advokatsamfundet

Advokatsamfundets verksamhetsberättelse för år 2023 har nu publicerats.

Wistrand ingår i CMS

Efter mer än 100 år som svensk advokatbyrå integreras Wistrand Advokatbyrå med CMS och blir därfär CMS Wistrand.

Foto Andrey Popov

Nya domare

Regeringen har den 14 mars utnämnt fem nya domare.

DOMARBLOGGEN

Domarbloggen växer

Domarbloggen kommer framöver att kunna ge en ännu mer komplett inblick i svenskt rättsväsende. Detta då Förvaltningsrätten respektive Kammarrätten i Stockholm från och med nu medverkar som gästskribenter.

Ny delägare till Hammarskiöld

Sanna Isaksson har anslutit till Hammarskiöld som ny delägare med fokus på Private M&A och Private Equity-transaktioner.

Uteslutning av advokat

Advokatsamfundets disciplinnämnd har uteslutit en advokat ur samfundet. Bristerna har handlat om att advokaten åsidosatt sitt oberoende, antagit uppdrag trots att intressekonflikt förelegat och inte övervakat en biträdande jurist.

Foto Vinge

Ny VD för Vinge

Louise Brorsson Salomon, som är delägare på Vinge, efterträder under våren Maria-Pia Hope som varit VD sedan 2012.

DOMARBLOGGEN
Foto © tomloel

Vittnesstöd i domstolar

En kanske mindre känd, men ändå viktig, del i domstolarnas verksamhet är vittnesstödet och om detta handlar det senaste inlägget på Domarbloggen.

Åtalas för krigsbrott

En man i 50-årsåldern åtalas nu för två fall av krigsförbrytelser i Syrien under 2015.

Foto © Valentin Armianu

Domstolar vill ha bättre registerkontroller

Domstolsverket vill se utökade möjligheter till registerkontroller i samband med anställning och har därför lämnat en hemställan till regeringen om detta.

Nya arvsregler utreds

Regeringen har tillsatt en utredning som ska göra en bred översyn av reglerna om arv och testamente.

Få förändringar i nämndemannakåren

Trots insatser för att föryngra och bredda nämndemannakåren har det endast skett marginella förändringar bland nämndemännen sedan förra valet.

Ny MP på Lindahl

Från den 1 mars har Advokatfirman Lindahls kontor i Uppsala en ny Managing Partner.

Foto GAMMA-MAN

Många utmaningar för landets domstolar

Domstolsverket har nu lämnat in sitt budget-underlag för 2025-2027 till regeringen. I underlaget lyfts särskilt frågor rörande domstolarnas förutsättningar att även fortsatt kunna avgöra mål snabbt och rättssäkert.

Ny MP på Harvest

Harvest Advokatbyrå har utsett Gustav Sälgström till ny Managing Partner. Han efterträder Amin Bell som kvarstår som partner.

Foto Per Groth

Ny Riksåklagare

Regeringen har utsett Katarina Johansson Welin till ny riksåklagare.

Åtalas för två fall av allmänfarlig ödeläggelse

Åklagaren har väckt åtal mot två personer för delaktighet i en sprängning i Uppsala i december förra året. En av personerna åtalas även för att ha placerat en sprängladdning i ett flerfamiljshus i Upplands-Bro i november.

DOMARBLOGGEN
Foto OLEKSANDR PRYKHODKO

Domstolsutveckling inom Europarådet

Karin Wennberg Boberg och Björn Lindén på Domstolsverket är engagerade som svenska experter för arbetet inom Europarådets kommitté för domstolsutveckling och om detta arbete handlar det senaste inlägget på Domarbloggen.

Foto Twonix

Jurister som engagerar i sociala medier

I den nyligen publicerade "Maktbarometern: Juridik", framgår vilka som engagerar och når flest svenskar på våra största sociala medier. Högst upp i flera medier kommer Ardalan Shekarabi och Elisabeth Massi Fritz.

Bank missgynnade föräldraledig kvinna

Diskrimineringsombudsmannen, DO, anser att Klarna Bank missgynnade en kvinnlig anställd i samband med föräldraledighet och begär nu att banken betalar 135 000 kronor i skadestånd till kvinnan.

Foto Valery Voennyy

Året som gått i HFD

Högsta förvaltningsdomstolens verksamhetsberättelse för 2023 innehåller bland annat rättsfall i korthet, statistik samt artiklar som beskriver verksamheten och vardagen för medarbetarna på domstolen.

STUDENTARTIKEL

En tvär rättsveten- skaplig reflektion

Myndighetsutövning förekommer som rekvisit inom flertalet vitt skilda rättsområden. Med det i åtanke är det förvånande att det inte är klart vad rekvisitet omfattar. I denna artikel gör studenten Zack Norén ett försök att precisera begreppet.

Foto Sten-Åke Stenberg

HD:s verksamhet 2023

Högsta domstolen har nu publicerat sin verksamhetsberättelse för 2023. Den innehåller bland annat en presentation av två nya justitieråd och texter om den ombyggnation som genomfördes i Bondeska palatset under året

Inkomna mål ökade under 2023

Under 2023 ökade antalet inkomna mål till domstolarna. Det visar årsredovisningen från Sveriges Domstolar. Redovisningen visar också på fortsatta prioriteringar avseende digitalisering, kompetensförsörjning och säkerhet.

DEBATT

Är en uranrusch möjlig?

Klimat- och miljöminister Romina Pourmokhtari vill tillåta uranbrytning i Sverige. Mellan 1960 och 2018 skedde ingen uranbrytning trots att det var lagligt. Ska uran brytas, finns ett minfält av hinder som måste övervinnas.

Foto Europeiska unionens domstol

Ny svensk EU-domare ska rekryteras

Domarnämnden har beslutat att gå vidare med fyra sökanden till tjänsten som Sveriges domare vid EU-domstolen i Luxemburg.

Kammarrätten skärper säkerheten

Kammarrätten i Stockholm inrättar från och med den 22 februari en fast säkerhetskontroll.

Åklagaren avslutar Estonia-ärende

Åklagaren har beslutat att inte återuppta den tidigare nedlagda förundersökningen och inte heller inleda förundersökning i samband med Estonias förlisning.

Nya domare

Regeringen har den 15 februari 2024 utnämnt fem nya domare.

Bostadsbolag diskriminerade kvinna

Diskrimineringsombudsmannen, DO, anser att det var diskriminering när ett bostadsbolag nekade en kvinna en hyresrätt eftersom hennes inkomst bygger på sjukersättning.

Inbetalda återkrav från gärningspersoner ökar

Brottsoffermyndigheten betalar ut brottskadeersättning till brottsoffer och kräver sedan tillbaka beloppet från gärningspersonerna. Under 2023 ökade andelen inbetalda återkrav med 18 procent, vilket motsvarar cirka 9 miljoner kronor.

Foto David Naylor, Uppsala universitet

Vinterpromotion vid Uppsala universitet

Nyligen genomfördes Uppsala universitets årliga vinterpromotion. För Juridiska fakultetens räkning installerades bland annat de två hedersdoktorerna professor, dr Vesna Rijavec och Anders Eka, justitieråd och ordförande i Högsta domstolen.

Årets Advokatbyrå

Vinnarna av Årets Advokatbyrå inom ett antal olika kategorier presenterades nyligen på ett lunchevent på Berns i Stockholm.

Foto Andrey Popov

Förbättrade möjligheter till delgivning

Domstolsverket, Kronofogdemyndigheten och Försäkringskassan har till Justitiedepartementet lämnat en hemställan om att regeringen närmare låter utreda och överväga förbättrade möjligheter till delgivning.

Kommun missgynnade föräldraledig kvinna

Det var ett missgynnande som är förbjudet enligt föräldraledighetslagen när en kvinna inte fick tillbaka sitt tidigare arbete när hon återgick i tjänst efter föräldraledigheten, slår Diskrimineringsombudsmannen, DO, fast.

DOMARBLOGGEN

Tingsfiskaler på kurs

I det senaste inlägget på Södertörns tingsrätts blogg skriver tingsfiskalen Sofia Holje om en utbildning vid Nationellt forensiskt centrum (NFC) som tingsrättens fiskaler har gått på.

Ny JO-granskning av Migrationsverket

Trots att JO vid upprepade tillfällen granskat och uttalat kritik om Migrationsverkets handläggningstider har ett stort antal anmälningar fortsatt komma med klagomål om detta. Därför inleder JO nu en ny granskning.

Nya domare

Regeringen har den 1 februari utnämnt 16 domare.

Jag vill ha daglig bevakning av juridiska
nyheter från InfoTorg Juridik.
 
E-post: 
 
 
 
OBS! Om du loggar in kan du lägga upp ett
personligt urval för ditt Nyhetsbrev.
 
Logga in och lägg upp ett Nyhetsbrev.




 
» Logga in automatiskt